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交(jiāo)通(tōng)运输(shū)评论│网络(luò)货运平台:又是什么样的平(píng)台?

     2019年9月6日,交通运输部、国家税务总局(jú)印发《网络平台道路货物运输(shū)经营管(guǎn)理暂行办法》(交运规(guī)〔2019〕12号)。

    《网(wǎng)络货(huò)运办法》是在总结无车承运人试点工作的(de)基(jī)础上制定的。《办法》把“无车承运”更名为“网(wǎng)络平台(tái)道路货物运(yùn)输(shū)经营(yíng)”,就(jiù)是“网络货运经营”
 《网(wǎng)络(luò)货运办(bàn)法》中的“网络货运(yùn)经营”,是指(zhǐ)经(jīng)营(yíng)者(zhě)依托互联网平(píng)台整(zhěng)合配(pèi)置运输资(zī)源(yuán),以(yǐ)承运人身份(fèn)与托运人签订运输合同,委托实际承运人完成道路货(huò)物(wù)运输,承担(dān)承运人责任的道(dào)路货物运输经营活(huó)动。
  那么这道(dào)路(lù)货(huò)物运输经营的“网络平(píng)台”是什么样的平台?这“网络货(huò)运”该怎么(me)管?

《办法》的法律依据



  尽管《网络货运(yùn)办(bàn)法》行文看起来象是部规章(zhāng),表述风格似乎(hū)也按规章的(de)方式起草(cǎo)的(de),如《办法》第二十六条(tiáo)规定(dìng)“网络货运经(jīng)营者违反……本办法相关规定的,县级以上负有道路运输监督管理职(zhí)责(zé)的机构按(àn)照《中华(huá)人(rén)民共(gòng)和国行政处罚法》的规定(dìng),可(kě)将其违法证据先行登记保存”。但(dàn)《网(wǎng)络货运(yùn)办(bàn)法》不是(shì)一部规章。
  这(zhè)极大(dà)地影响了《网络货运办法》的(de)效(xiào)力。《网(wǎng)络货(huò)运办法》里(lǐ)的(de)一些规定,就不是(shì)法(fǎ)定义务。
  当然,作为行政规范性文件,如(rú)果没有创设新的权(quán)利义务,只是为(wéi)了执行法律法规规章作出(chū)具体规定,那《网(wǎng)络货运办(bàn)法》仍然是有效(xiào)的(de)。

  制定《网络货运办法》的依据,办(bàn)法(fǎ)的(de)第一条:“根(gēn)据《中华(huá)人(rén)民(mín)共(gòng)和(hé)国道路运输条例》及有关法(fǎ)律法规规(guī)章的规定和国(guó)务院关于促进平台经济规范健康(kāng)发展的(de)决策部(bù)署,制定(dìng)本办(bàn)法”。

  《道路运输条(tiáo)例》以及《道路(lù)货物运输及站场(chǎng)管(guǎn)理规定》《道路危险货物运输管理规(guī)定》,其实并(bìng)未(wèi)涉及到“无车承运”“网络货(huò)运”。
  提到(dào)“无车(chē)承(chéng)运(yùn)”的(de),是国务院及国办的一系列文件(jiàn):
  《国务院关(guān)于加快构建(jiàn)大众创业万众创(chuàng)新支撑平台的指导意见》(国发(fā)〔2015〕53号)提出:推动(dòng)……无车承运物流……利用互联(lián)网技术高(gāo)效对接供需信息,优化传统生(shēng)活服务行业(yè)的组织(zhī)运营模式。
  《国务院(yuàn)办(bàn)公厅关于推(tuī)进线上线下互动加快商(shāng)贸流通(tōng)创新发展转型升级的意见》(国办发〔2015〕72号):鼓励依托互联(lián)网平台(tái)的“无车承运人”发展。
  《国务院办公厅关于(yú)深入实施(shī)“互(hù)联网+流通”行动计划的意见》(国办发〔2016〕24号)要求:组织开(kāi)展(zhǎn)道路货运无车承运人试点工作,允许试(shì)点范围(wéi)内无车承运人开展运输业务。
  《国务院(yuàn)办公厅关于进一步推(tuī)进物流降本增效促(cù)进实体(tǐ)经济发展的意见》(国办发〔2017〕73号)提出(chū):深入推进无车(chē)承运(yùn)人试点工(gōng)作,通过搭(dā)建(jiàn)互联网平台,创新物流(liú)资源配(pèi)置方(fāng)式,扩大(dà)资(zī)源配置(zhì)范(fàn)围,实(shí)现货(huò)运供需信息(xī)实时共享和智能(néng)匹配,减少迂(yū)回、空驶(shǐ)运输(shū)和(hé)物流资源闲置(zhì)。
  但这些都是指导性文件,只是(shì)政策依据。直接依据这些文件(jiàn)作出(chū)具体行政行为不合(hé)适(shì)。

  早在交通运输部启动试点的“无车承运人”,就是(shì)依托(tuō)移动互联网等技术搭建物流信(xìn)息平台(tái)建立的经营模式。“网络平台道路货物运输经营”,是通(tōng)过互(hù)联网(wǎng)等信息网(wǎng)络提供(gòng)服务的经营活动,属于“电子(zǐ)商务”,应该适用《电子商务法》。
  《办(bàn)法(fǎ)》第二十九条也(yě)规定(dìng):《中华人民共和国电子商务法》……等(děng)相关法(fǎ)律法规规章有明(míng)确规定的,从其规定。
  “国务院关于促进平(píng)台经济规范健康发展的决策部(bù)署”应该(gāi)指的是(shì)结(jié)《国务(wù)院(yuàn)办公厅关于促进平台经(jīng)济规范健康(kāng)发展的指导意见》(国办发〔2019〕38号)。

货运平台是哪类的平台



  笔者在《当我们(men)在说(shuō)“出(chū)行(háng)平台”的时候(hòu),我们在说什么(me)》一文中分析了出行平(píng)台。
  根据《电子(zǐ)商务法(fǎ)》,“电子商务经营者”包括“电(diàn)子商务(wù)平(píng)台经营者(zhě)”“平台(tái)内(nèi)经(jīng)营者”“通过(guò)自建网站(zhàn)、其他网络服务销售商品或(huò)者提供服(fú)务的电子商务经营者”。
  “电子(zǐ)商务平台”可分为“电子商务平台经营者的平台(第三方平台)”和“电子商务经(jīng)营者自建(jiàn)的平台(自营(yíng)平台(tái))”。
  两种平台,经营者(zhě)承担的责任不一样。

  《网络货运办法》中的网(wǎng)络货运平台(tái)是什么样的平台?
  是自网(wǎng)络平(píng)台道路货物(wù)运(yùn)输经营者(无车承运人(rén))的自营(yíng)平台。
  这理由与出行(háng)平台作(zuò)为自(zì)营平台(tái)的理由(yóu)基本相同。
  第一,网(wǎng)络货(huò)运平台方(fāng)是运力的组织者,运输服务(wù)提供者(zhě),承担承运人责任(rèn)。
  第二,网(wǎng)络(luò)货运平台是货运服务(wù)交(jiāo)易一方(fāng)。货主是与网(wǎng)络货(huò)运平台(tái)经营者缔结合同。
  第三,网络货运平(píng)台是运价标准(zhǔn)的制(zhì)定者和(hé)执行(háng)监督(dū)者。

  《网络货运办法》中的(de)网络(luò)货(huò)运(yùn)经营者,与《网络预约(yuē)出租汽车(chē)经营服(fú)务管理(lǐ)暂行办法》中的(de)网(wǎng)络预约出(chū)租汽车经营者,都承担承(chéng)运人责任。
  但是,在网络货(huò)运经营中,除了网络货运(yùn)经营者是名义承运人,还有实际承运人。
  《网络货运办法》中的“实际承运人”,是指(zhǐ)“接受网络货运经营者委托,使用(yòng)符合条件的载货汽(qì)车(chē)和驾驶员,实际(jì)从(cóng)事道(dào)路货(huò)物运输的经营者”。实际承运(yùn)人需要具(jù)备从(cóng)事(shì)运输的资质。
  而网(wǎng)约车平(píng)台经(jīng)营(yíng)者则只有(yǒu)一个承运人(rén)。具体承运的(de)网约车车司机,并不成(chéng)为(wéi)实际承运(yùn)人(rén),而只是受制(zhì)于网约车平(píng)台经营者(zhě)的员(yuán)工或(huò)者类员工。
  两者虽(suī)有不同,但货运平台就是网络货运经营者的(de)自营平台。实际承(chéng)运(yùn)人是网络货运(yùn)经营(yíng)者的合作者。在货运服务(wù)交易平台(tái)中,实际承运人没(méi)有独立(lì)地位。

  《网络货运(yùn)办法》第二条第二款指出:“网络(luò)货运经营不包括仅为托运人(rén)和实际承运人提供信息中介和交易撮合等服务的行为”。
  而(ér)“提(tí)供信息中(zhōng)介和(hé)交易撮合等服务(wù)”的(de),才符合《电(diàn)子商务法》关(guān)于电子商务平台经营(yíng)者的特征。那样的平台就是(shì)第三方平台。  

网络货运经营怎(zěn)么许可



  《电子(zǐ)商务法》并不(bú)要求电子商务(wù)平(píng)台(第三(sān)方平台)经营(yíng)者与平台内(nèi)电(diàn)子(zǐ)商务经(jīng)营者一(yī)样需要取得相应的经营许可(kě)。《国务院办公厅关于促进(jìn)平台经(jīng)济(jì)规范健康发(fā)展的指(zhǐ)导意见》对这(zhè)类平(píng)台也是这样要求的。
  但作为承运人的网(wǎng)络货运经营者需要(yào)取得许可。

  《网络货运办法》没有增设新的(de)许可(kě)事项。
  《网络货运办法》第六条提出:“需要申领道路运输经营许(xǔ)可证的,可向所(suǒ)在地(dì)县级负有道路运输监督管理(lǐ)职责的机构提出(chū)申请,县级负有道路运输监督管理职责的机构应按照《中(zhōng)华人(rén)民共和国道路(lù)运(yùn)输(shū)条例》《道路货物运输及站场管理(lǐ)规定》的规(guī)定(dìng),向符合条件的申请人颁发《道路运输(shū)经营许可证》,经营范围(wéi)为网(wǎng)络(luò)货运。”
  “网络货运”作为道路货(huò)运运输的一个经营项目(mù),实行(háng)行政许可。

  此处“需要申领道路运输经(jīng)营许可证(zhèng)的,可……提出申请”的表述容(róng)易(yì)引人误解。“不(bú)需要(yào)”申领道路运输经营许(xǔ)可证的,可能(néng)只有使用总质量4.5吨及(jí)以下普通货(huò)运(yùn)车辆从(cóng)事普通(tōng)货(huò)物运(yùn)输经营的(de)经(jīng)营(yíng)者。

  问题是,通过《网络货运办法(fǎ)》这样一件行政规范性文件(jiàn),在(zài)道路(lù)货运运输许可中(zhōng)增加“网(wǎng)络货运(yùn)”这(zhè)样(yàng)一个子(zǐ)项,是否(fǒu)合适。
  《道(dào)路货物运输(shū)及站场管理(lǐ)规定》中的“道路货物(wù)运输”,包括“道路普通货运、道路货(huò)物专用运输、道路大型物件运输和(hé)道路(lù)危险货物运输”。其中没有“网络货运”这一(yī)项,在分项时也(yě)没有“等”字。

  《道路(lù)运输条例》对道路货物运(yùn)输经营许可的基(jī)本条(tiáo)件作了(le)规(guī)定,申请从事货运(yùn)经营的(de),起码应当(dāng)具(jù)备与其经营业务相适(shì)应并经检测合格的(de)车辆,符合规(guī)定条件的(de)驾驶人(rén)员。《道路货物运(yùn)输及站(zhàn)场管理规定》又对许(xǔ)可条件(jiàn)进行(háng)了(le)细化。
  但那些条件不是网络货运经营者应该具备的。“无车承运人”么,本来(lái)就(jiù)没车,也不会养着驾驶人(rén)有。

  《网络货运办法》对(duì)网络货(huò)运经营,还新增了线(xiàn)上服务(wù)能力的条件。而这又是《道路运输(shū)条例》《道路货物运输及站(zhàn)场管理规定》中所没有的。

  网(wǎng)络货运经营(yíng)属新业态。对新业(yè)态要包容审慎。
  但(dàn)估计(jì)相(xiàng)关的法规规(guī)章都应该准备进行修改了(le)。
  

两个承运人(rén)责任分配



  在网络货运经营活动中(zhōng),有(yǒu)网络货运经营者(即名义经营者)、实际经营者两个经营者。
  对货主、托运人而言,只要与网络货运经营(yíng)者打(dǎ)交道即可。
  但是两个承(chéng)运人,都要承担(dān)承运(yùn)人责任,但又不可能都承担完全相同的(de)责任(rèn)。
  《网络货运办法(fǎ)》对(duì)两个承运人的(de)责任作(zuò)了一些规定。
  有些责(zé)任是两个承运人(rén)共同的,例(lì)如安全生产、守法经营、反恐维稳等。在(zài)哪个环节出(chū)了问题就由谁(shuí)承担责任。例如(rú)在网络零担货物(wù)运输经营中,网(wǎng)络货运经营者(zhě)应对托运人身份进行查验登记(jì);实(shí)际承运人要对货物进行安全检查或者开封(fēng)验视(shì)。

  需要(yào)重点(diǎn)关注(zhù)的是网(wǎng)络货运经营者特(tè)有的责(zé)任。
  ——对实际承运车(chē)辆(liàng)及驾驶员资质进行审查,保证提供(gòng)运输服务的车辆具备合(hé)法有效的(de)营运证、驾驶员具有合法有效(xiào)的(de)从业资格(gé)证。
  ——按照相关(guān)技术规范(fàn)的(de)要求上传运单数据至省级(jí)网络(luò)货(huò)运信息监测(cè)系统。
  ——建立健全交易规则和服务协议,明确实际(jì)承运人(rén)及其车辆及驾驶员进入和退出平台,托运人(rén)及实际承运人权益保护等规定。
  ——建立对实际承运人的服务(wù)评价体系,公示服务评(píng)价结果。
  ——建立健全投诉和(hé)举报机制,公开投(tóu)诉举报电(diàn)话,及时(shí)受(shòu)理(lǐ)并(bìng)处理投(tóu)诉举报。
  ——收集用户注册信(xìn)息、身(shēn)份认证(zhèng)信(xìn)息、服(fú)务信息、交易信息,并按(àn)规(guī)定保存。
  ——加强(qiáng)驾驶(shǐ)员、车(chē)辆、托运人(rén)等(děng)相关信息的保密管理。
  总体而言,网(wǎng)络货运经营者(zhě)是一包(bāo),实际承运人为二包;网络货运经营者(zhě)对外,实际承运人对内;网络货运经营者全过程管(guǎn)理(lǐ),实际承运人只负责运输生(shēng)产……

  随着网络货运经营模式的(de)不断完善,网络货运经营范围会不断(duàn)扩大,经(jīng)营者(zhě)责任也就是平台的(de)责任会不(bú)断加重(chóng)。
  例如:在(zài)《网络平台(tái)道路货物运输(shū)经营管理办法(征求意见稿)》中曾规定网络货运(yùn)经营(yíng)者“不得承运(yùn)危险货(huò)物(符合豁免要(yào)求的除(chú)外)”。而(ér)在《网络货运办法》发布稿中已经没了这一规(guī)定。
  今(jīn)后实际承(chéng)运人作(zuò)为经营(yíng)者完全有可能淡出(chū),而由网络(luò)货运经营者(平台(tái))对实际承运的车(chē)辆和驾驶员进行管(guǎn)理,就(jiù)象网络预约出租汽车。
  虽然减少(shǎo)了一(yī)个层(céng)次,但凭(píng)平台的技(jì)术能力(lì)、组织优势(shì),也确(què)实在能够弥补实际(jì)承(chéng)运人在内部管(guǎn)理和经营(yíng)管理(lǐ)中存在的一(yī)系列不足。

网络货运经营(yíng)违(wéi)法(fǎ)怎么查处



  网络货运管理工作由县级以上地方人民政府交通运输主管部门主管(guǎn);县级以上负有道路运输监(jiān)督管理职责的机(jī)构具(jù)体实(shí)施。
  “负有道(dào)路运输监督管理职责的(de)机构”,在(zài)改革期间存在较大变数。但总(zǒng)归要(yào)有机(jī)构管,特别是当网络货运经营者违法的时候。

  网(wǎng)络货运经营(yíng)者也会违法。这些新业(yè)态里的违法行为人(rén),干起违法的事(shì)儿起来(lái)可能规模更大,还会给影响整个行业的健康稳定。

  《网络货运办法》不属(shǔ)法律范畴,不能设定行政处罚(fá)。但可(kě)以(yǐ)对相(xiàng)关(guān)法律法规规(guī)章(zhāng)的行政处罚条(tiáo)款的适用问题进行明确(què)。

  有人说“无车(chē)承运人”制度主要是解决的道路货运(yùn)行业(yè)缴税(shuì)问题。从某种角度上这没错。
  网络货运(yùn)经营者发生(shēng)虚开虚抵增值税发(fā)票等税收违法违规行为,由税(shuì)务部门查处。

  网络货(huò)运(yùn)经营者、实际承运人(rén)违反道(dào)路运输法律法规规章规定的,由负有道路运(yùn)输监督管理职(zhí)责(zé)的机构依法查(chá)处。
  《网络(luò)货运办法》对网络货运经营者行为的(de)一些(xiē)查处要求,要准确地找出法律依据并不容易(yì)。像“指使、强令(lìng)实(shí)际承运人(rén)超限超载(zǎi)运输货物(wù)”,或(huò)许可以套用《公路安全保护条例》六十(shí)八(bā)条。但针对网络货运经(jīng)营者特(tè)有行为,例如“委托不具备资(zī)质(zhì)的实际承(chéng)运人从(cóng)事(shì)运输”,“虚构交易(yì)、运输、结算信息”,要找出适当的依据就困难(nán)了。
  这也要期待将来的立法(fǎ)修法。


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